Детское порно и уголовное наказание.
Фемиду выбираем сами -
Она, и глазом не моргнув,
Манипулирует весами,
Повязку туго затянув...
В последнее время правоохранительными органами развернута широкая компания по борьбе с оборотом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Выявлением данных преступлений в сети интернета занимается оперативный отдел "К" (кодовое значение операции, по выявлению детской порнографии в интернете, именуется "Сорняк"), постоянно проверяя сеть "Интернет" на предмет распространения детской порнографии.
Но, как известно, "лес рубят – щепки летят". И в желании отличиться, выявив и раскрыв преступления, связанные с хранением и распространением детской порнографии, органы дознания и следствия допускают не только ошибки, но и часто пытаются выдать "желаемое за действительное", "натягивая" более тяжкое обвинение.
Несмотря на общественное осуждение по подобной категории дел, задача адвоката, тем не менее состоит в том, чтобы не оставлять ошибки следствия без внимания, защищая своего подзащитного от необоснованного обвинения.
В предыдущей своей статье я уже рассказывал о том, как выявляется, оформляется и происходит следствие по уголовным делам, связанным с распространением порнографического материала в сети "Интернет". В этой статье я расскажу какая ответственность возникает за распространение детской порнографии и как определяется возраст лица, изображенного на фото и видео изображении.
Безусловно, первостепенной задачей по выявлению порнографии в интернете, является выявление факта распространения именно детской порнографии, поэтому мои предыдущие рекомендации по защите от обвинения в распространении порнографии, актуальны и при защите по обвинению, в совершении преступления предусмотренного ст. 242.1 УК РФ (Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних).
Уголовная ответственность за оборот детской порнографии предусмотрена статьёй 242.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 29.02.12 № 14-ФЗ), которая относит данное преступление к категории тяжких, предусматривая наказание за изготовление, приобретение, хранение и (или) перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов, или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних - лишение свободы на срок от двух до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового (ст. 242.1 ч. 1 УК РФ).
В то же время, при наличии квалифицирующих признаков, таких как:
- совершение преступления в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста;
- совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
- совершение преступления с извлечением дохода в крупном размере (сумма дохода превышающая 50 000 рублей);
- совершение преступления с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"),
наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового (ст. 242.1. ч. 2 УК РФ).
Как видите, распространение изображений с детским порно через интернет, сразу наделяет преступление квалифицирующим признаком, определяя размер наказания от 3 до 10 лет лишения свободы.
Конечно, если подозреваемый ранее не был судим, он ещё может надеется на условное наказание, если ему не будет вменяться обвинение по ст. 242.1 ч. 2 п. "а" УК РФ, то есть, не будет доказано распространения порнографии с изображением лиц, не достигших 14 летнего возраста.
Дело в том, что примечание к статье 73 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 29.02.12 г. № 14-ФЗ), приравнивает распространение детской порнографии с изображением лиц, не достигших 14 летнего возраста, к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, а, следовательно, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст.73 УК РФ, при определении наказания виновному, - не предусматривает условного наказания!
Ожидание обвиняемого на "получение" условного наказания в суде, при его сотрудничестве со следствием, признанием вины или рассмотрением дела в особом производстве, как ему обещают оперативные работники и следователь, так и останутся только его ожиданиями.
В моей практике было уголовное дело, где подсудимый, послушав адвоката по назначению и следователя, получил реальный срок по совокупности ст. 242.1 ч. 2 п. "а, г" и ст. 242 ч. 3 п. "б" УК РФ в виде 4 лет 6 месяцев реального лишения свободы за приобретение, хранение и распространение порнографии (в том числе и с изображением лиц не достигших 14 лет) с использованием сети Интернет, при признании вины и рассмотрении дела в суде в особом порядке. В зале суда он был взят под стражу.
Приговор суда и для него и для его родственников был шоком, так как адвокат по назначению, на предварительном следствии и в суде, уверял подзащитного, в том, что всё обойдётся условным наказанием.
Защищая осужденного уже на стадии апелляционного обжалования, мне не удалось изменить приговор в апелляционной инстанции. Хотя по делу не было добыто доказательств факта приобретения детской порнографии - следствие не установило, когда и при каких обстоятельствах видеофайлы попали на компьютер (так как до поправок в УК РФ в 2012 году данное деяние не было уголовно наказуемым), а, следовательно, были основания для изменения приговора суда и смягчения назначенного наказания. Но как заявила судья апелляционной инстанции – "подсудимый во всём добровольно признался, и нет оснований исследовать обоснованность предъявленного обвинения по делу, рассмотренному в особом порядке".
Дело в том, что рассмотрение дела в особом порядке не предполагает исследование судом доказательств вины подсудимого по предъявленному обвинению. Обвиняемый, соглашаясь на особый порядок после консультации со своим адвокатом, фактически признаётся во всём, что написал в обвинении следователь. Суду остаётся только назначить наказание.
Поэтому, перед тем как признать вину и согласится на особый порядок рассмотрения дела в суде, обвиняемому следует всё досконально взвесить и посоветоваться с адвокатом, которому он доверяет, и в профессионализме которого не сомневается.
Несмотря на тяжесть предъявляемого обвинения и без альтернативности наказания по ст. 242.1. ч. 2 п. "а" УК РФ, тем не менее, есть возможность выстраивать защиту - оспаривая факт распространения детской порнографии и возраст лица изображённого на носителе.
В предыдущей публикации я уже рассказывал, что для доказательства вины подозреваемого в распространении порнографического материала назначается и проводиться ряд экспертиз. В том числе и экспертизы по определению возраста лиц, изображённых на фото и видео файлах, и определению изображения на предмет порнографического изображения.
Если для определения детской порнографии всё просто – в соответствии с примечанием к ст. 242.1 УК РФ, уголовный закон под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних подразумевает материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:
- полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;
- несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;
- полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием;
- совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.
То, определение возраста лиц, которые изображены в исследуемой порнографии, для органа следствия вызывает некоторую сложность. Дело в том, что нет научной методики для определения возраста лиц отображённых на фото и видео материале.
Готовясь к одному уголовному процессу, я направил адвокатский запрос в Российский центр судебно-медицинской экспертизы Министерства здравоохранения РФ и в Новосибирское областное клиническое бюро судебно-медицинской экспертизы с просьбой сообщить проводятся ли такие экспертизы и имеются ли подобные методики для проведения экспертиз.
Согласно полученным ответам – экспертными учреждениями такие экспертизы не проводятся, ввиду отсутствия соответствующих методик.
фото № 1 Ответ ФГБУ РЦСМЭ Минздрава России.
фото № 2 Ответ ГБУЗ НСО "НОКБСМЭ".
Отсутствие методики даёт следователям и оперативным сотрудникам возможность для их извращённых фантазий по доказыванию этого квалифицирующего признака преступления. Желая доказать тяжкое преступление, кого только они не привлекают в качестве так называемых "экспертов", для дачи заключения о возрасте лиц, изображённых на исследуемом фото и видео.
В Новосибирской области в качестве такого «специалиста» привлекают Надеева А.П. - заведующего кафедрой Новосибирского государственного медицинского университета. Имея договор с УВД Новосибирской области, он, за вознаграждение, даёт интересующее заключение "на глаз", без какой-либо методики и исследования.
Вот пример одного такого "экспертного заключения". Обратите внимание, в нём нет даже описания исследования представленных видеофайлов. Что "эксперт" увидел, в каком видеофайле, на какой минуте изображения, по каким признакам изображения он пришёл к своему выводу, какую экспертную методику использовал – ничего этого вы в этом заключении не найдёте.
фото № 3 Экспертиза Надеина А.П. об определении возраста человека по изображению.
Допрошенный мною в судебном заседании этот "эксперт" даже не знал элементарных методик определения возраста живых лиц, показав, что экспертизы проводит по образцу (шаблону), который ранее ему предоставили сотрудники правоохранительных органов!
К сожалению, подобная практика распространена не только в Новосибирской области. Мне приходилось видеть подобные "экспертные заключения" в уголовных делах и в других регионах. И такая «компетентность экспертов» не смущает ни следствие, ни суд. Ставя подобные уголовные дела «на поток», они "спекулируют" человеческими судьбами в угоду раскрываемости и показательной борьбы с педофилией и распространением детской порнографии. Фактически, подобные уголовные дела относятся к категории тех дел, где видимость и показательность борьбы с подобными преступлениями ставиться выше нормы права.
И если та черта, за которой человека ждёт тюрьма, тот квалифицирующий признак - совершение преступления в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, зависит от вывода подобных "экспертов", то необходимо такое заключение ставить по сомнение или признавать недопустимым доказательством, и эта работа уже зависит от адвоката, которому вы доверились.
Оправдательный приговор за распространение детской порнографии.
Обновлено 29.03.20 г.