Порнография и развратные действия. Квалификация и совокупность преступлений по ст.ст. 242, 242.1, 242.2, ст. 135, 137 и п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ

 

"И дал тогда им Господь соцсети,
Чтобы дурь каждого была видна".

 

 Продолжение. Начало здесь.

В настоящее время, преступления, совершаемые по признакам ст.ст. 242 (незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов), 242.1 (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних) УК РФ, всё чаще стали совершаться в совокупности с преступлениями, предусмотренными:
- ст. 137 УК РФ – нарушение неприкосновенности частной жизни;
- ст. 135 УК РФ – развратные действия;
- ч. 4 ст. 132 УК РФ – насильственные действия сексуального характера;
- ст. 242.2 УК РФ - использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов.
Несмотря на наличие разъяснений Верховного Суда РФ, в уголовных делах всё ещё встречаются ошибки, связанные с неправильным определением события преступления и его квалификацией. Поэтому, обращу на эти моменты ваше внимание.

1. Квалификация преступления по ст.ст. 242, 242.1 УК РФ.

Долгое время следственные органы по-разному квалифицировали совершённые деяния, связанные с незаконным оборотом порнографического материала. Одни и те же действия могли вменяться обвиняемому и как распространение, и как демонстрация. Но, в декабре 2022 года было опубликовано Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.12.2022 N 37 "О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях в сфере компьютерной информации, а также иных преступлениях, совершенных с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", в котором были даны разъяснения по делам, совершаемым с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", в том числе и по делам о распространении порнографии в сети интернет.
Так, в п. 22 указанного Пленума, Верховный Суд РФ разъяснил, что является распространением, что является публичной демонстрацией, и что является рекламированием порнографического материала.

Под распространением порнографических материалов в данных статьях понимается незаконное предоставление конкретным лицам либо неопределенному кругу лиц возможности их использования. Оно может совершаться путем направления в личном сообщении конкретному лицу (по электронной почте либо с использованием социальных сетей, мессенджеров или иных приложений), рассылки определенному или неопределенному кругу лиц (например, в чат в мессенджере), размещения на личных страницах и на страницах групп пользователей, в том числе в социальных сетях и мессенджерах, ссылки для загрузки (скачивания) файлов порнографического содержания.

Публичная демонстрация с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", заключается в открытом показе порнографических материалов либо в предоставлении неограниченному числу лиц возможности просмотра таких материалов, однако без возможности самостоятельного их использования (путем сохранения на своем компьютерном устройстве, размещения на интернет-страницах от своего имени и т.п.). Как публичная демонстрация подлежат квалификации действия, совершенные в прямом эфире (в частности, на сайтах, позволяющих пользователям производить потоковое вещание, - стриминговых сервисах), а также состоящие в размещении запрещенной законом информации (материалов, сведений) на личных страницах и на страницах групп пользователей (в социальных сетях или на интернет-страницах).

Рекламирование порнографических материалов или предметов представляет собой распространение любым способом, в любой форме и с использованием любых средств информации, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Для квалификации действий лица как рекламирования таких материалов или предметов с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", они могут выражаться в любой форме (например, рассылка сообщений в социальных сетях, мессенджерах или по электронной почте, размещение на личной странице социальных сетей), но должны быть направлены на достижение перечисленных целей.

При квалификации действий лица, связанных с распространением, публичной демонстрацией или рекламированием порнографических материалов с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", не имеет значения факт нахождения таких материалов в свободном доступе на момент совершения указанных деяний.

Если раньше деятельность вебмоделей и вебкам студий, демонстрирующих эротические и сексуальные сцены законом не регулировались, и существовал правовой пробел в этой части, то с публикацией указанного Пленума, такой бизнес стал вне закона и при доказательствах публичной демонстрации действий, признанных порнографией - и вебмоделям и организаторам вебстудий грозит уголовная ответственность.

Верховный Суд РФ также указал, что преступлением является не только пересылка непосредственно фото и видеоизображений порнографического характера или размещение их на своей странице в социальных сетях. Преступлением является и пересылка ссылок на соответствующие ресурсы!

Таким образом, в настоящее время, публичное размещение в социальных сетях, частная пересылка посторонним лицам, стримы с половым актом или мастурбацией – всё это попадает под уголовную ответственность.

Я не скажу, что с правовой точки данный Пленум устранил все пробелы возникающие при квалификации преступлений по ст.ст. 242, 242.1 УК РФ. Но эти пробелы будут опять заполняться практикой отдельных судов, которая может быть различна в разных регионах и будет зависеть, в том числе, и от работы адвоката. 

2. Использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов - ст. 242.2 УК РФ.

В данном случае, название статьи говорит само за себя. Уголовная ответственность наступает за фото-, кино- или видеосъемку несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста. Это может быть и как привлечение несовершеннолетнего в качестве порно вебмодели, так и изготовление порнографических фото и видеоизображений для лично просмотра.

Если при фото- и видеосъемке в отношении несовершеннолетнего совершались развратные действия, то, в зависимости от возраста потерпевшего, виновные действия дополнительно будут квалифицированы по ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ или п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ.

 

3. Совокупность преступлений по ст.ст. 242, 242.1, 137 УК РФ.

Всё чаще, распространение и демонстрация порнографии в сети "Интернет" совершается с целью опорочить в глазах окружающих или высмеять в социальных сетях бывших супругов, знакомых или просто случайных людей, сведения об интимной жизни которых стали известны виновному.

Мотивом таких поступков может быть как обида или месть по отношению к бывшему супругу и сексуальному партнёру, так и желание самоутвердиться или поднять рейтинг страницы в социальных сетях. Но не стоит забывать о том, что в соответствии с ч. 1 ст. 23 Конституции РФ - каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Распространение сведений из частной жизни другого лица (без его согласия), даже если вы при этом были свидетелем или участником этих событий - является преступлением, предусмотренным ст. 137 УК РФ (нарушение неприкосновенности частной жизни).

И если распространяемые сведения из жизни другого лица содержат сцены которые будут признаны порнографическими, то виновный будет привлечен по совокупности к уголовной ответственности и по ст.ст. 242, 242.1 УК РФ (в зависимости от возраста лица на пересылаемом изображении). 

4. Совокупность преступлений по ст.ст. 242, 242.1, 242.2, 135, п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ.

Ещё одна совокупность преступлений, совершаемых совместно с незаконным оборотом порнографического материала – это распространение и демонстрация порнографических изображений, целенаправленно, с целью развращения несовершеннолетних.

В соответствии с п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 04.12.14 г. № 16 "О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы", к развратным действиям в ст. 135 УК РФ относятся любые действия, кроме полового сношения, мужеложства и лесбиянства, совершенные в отношении лиц, достигших двенадцатилетнего возраста, но не достигших шестнадцатилетнего возраста, которые были направлены на удовлетворение сексуального влечения виновного, или на вызывание сексуального возбуждения у потерпевшего лица, или на пробуждение у него интереса к сексуальным отношениям.
Развратными могут признаваться и такие действия, при которых непосредственный физический контакт с телом потерпевшего лица отсутствовал, включая действия, совершенные с использованием сети "Интернет", иных информационно-телекоммуникационных сетей.

На практике, такое происходит в ходе общения между виновным и потерпевшим посредством сети Интернет. Когда в процессе общения ребёнку присылается порнографический материал или ребёнок склоняется (принуждается) к созданию такого материала. Цель совершения виновным таких развратных действий – получение сексуального самоудовлетворения, склонение ребёнка к половому акту, шантаж с целью получения детских интимных изображений.

И если интимная переписка, которая была с несовершеннолетними 12 -16 летнего возраста квалифицируется как развратные действия, то в случае, совершения деяния, попадающего под признаки преступлений, предусмотренных ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ, в отношении лица, не достигшего 12 летнего возраста, или достигшего 12 летнего возраста, но не достигшего 14 летнего возраста с применением насилия или беспомощного состояния потерпевшего, в соответствии с примечанием к ст. 131 УК РФ, такое деяние будет квалифицироваться по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ.

А это уже предполагает наказание в виде лишения свободы на срок от 12 до 20 лет, без какого-либо условного осуждения!

Ещё раз внимательно!
Интимная переписка на тему секса, в том числе с обменом интимными фотографиями или видеозаписями, с лицом, не достигшим 12 лет будет дополнительно квалифицироваться по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ.
Интимная переписка на тему секса, в том числе с обменом интимных фотографий или видеозаписей, с лицом, достигшим 12 лет, но не достигшим 16 лет, будет дополнительно квалифицироваться по ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ, при условии, что в отношении потерпевшего не оказывалось насилия или потерпевший не находился в беспомощном состоянии.

5. Беспомощное состояние потерпевшего - ошибка или искусственное создание квалификации преступлений по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ.

Как я уже рассказывал в предыдущей части, между квалификациями преступления по ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ и п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ проходит тонкая грань, которая зависит от возраста потерпевшего, наличие насилие в отношение несовершеннолетнего, наличие беспомощного состояния несовершеннолетнего потерпевшего.

С возрастным критерием понятно – знал или должен был знать виновный возраст потерпевшего, это относится к предмету доказывания по уголовному делу. Но вот беспомощность потерпевшего – на этом я хочу немного остановиться.

Закон предполагает, что лицо, не достигшее 12 летнего возраста, является беспомощным. То есть, закон чётко определяет возрастную границу, которая делит преступное деяние в виде развратных действий на п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ (возраст потерпевшего до 12 лет) и по ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ (возраст потерпевшего с 12 до 16 лет).

Однако, на практике встречаются дела о развратных действиях в отношении 13 - 15 летних подростков, в которых следователи искусственно, квалифицируют развратные действия по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ, обосновывая это результатами психолого-психиатрической экспертизы потерпевшего.

Дело в том, что проводя исследование, эксперты всегда указывают на то, что: "несовершеннолетний в силу уровня психического развития и индивидуально-психологических особенностей в юридически значимой ситуации мог воспринимать лишь внешнюю сторону происходящего и не мог понимать характер и значение осуществляемых в отношении него действий, в связи, с чем не мог оказывать сопротивление". На основании только одного этого абзаца, следователи переквалифицируют обвинение на п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ, ставя в вину то, что ребёнок находился в беспомощном состоянии.

Не знаю, чем вызвано такое жгучее рвение следователей: не компетенцией, желанием выслужиться и повысить статистику, или собственными детскими психологическими травмами, связанными с насилием в детстве - но такая практика порочна и должна пресекаться. К сожалению, ввиду закрытого рассмотрения дел, связанных с половой неприкосновенностью, в свободном доступе мало можно встретить текстов судебных постановлений. Но те судебные акты, которые можно найти, внушают уверенность в то, что такая порочная практика пресекается судами, если адвокатом правильно выстроена позиция защиты.

Так, Определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 апреля 2014 г. № 5-АПУ14-15, в рассматриваемом деле, были сделаны выводы заслуживающие внимания: "Суд, мотивируя наличие в действиях М. признака использования беспомощного состояния потерпевшей, сослался на заключение экспертов, проводивших психолого-психиатрическую экспертизу о недоступности для потерпевшей С. понимания значения совершенных в отношении нее действий в связи с недостаточной осведомленностью в вопросах сексуальных отношений и ограниченностью жизненного опыта, и указал, что, "принимая во внимание то, что С. сообщила М. о своем возрасте, а также учитывая особенности поведения потерпевшей,
которые были очевидны для общавшегося с ней М., суд считает доказанным то, что нахождение С. в беспомощном состоянии было
очевидно для подсудимого".
Однако данный вывод суда не основан на заключении экспертов, изложенном в акте психолого-психиатрической экспертизы, в котором не содержится указания на то, что возрастные и индивидуально-психологические особенности потерпевшей, вследствие
которых она не способна понимать значения совершенных в отношении нее действий, имели какое-либо явное проявление, т.е. отразились на внешности С. или на ее поведении.
Кроме того, сторона обвинения не представила суду, а суд не привел в приговоре и другие конкретные доказательства того, что
имевшиеся возрастные и индивидуально-психологические особенности потерпевшей были очевидны для подсудимого и охватывались его умыслом, в связи с чем вывод суда о том, что нахождение С. в беспомощном состоянии было очевидно для подсудимого, является лишь предположением.
В соответствии с принципом презумпции невиновности и ч.ч. 3 и 4 ст. 14 УПК РФ все сомнения относительно виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого, а обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.
При таких обстоятельствах не подтверждено совокупностью доказательств знание М. того, что потерпевшая была не способна
понимать значение совершенных в отношении нее действий и находилась в беспомощном состоянии.
Учитывая изложенное, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ исключила из осуждения М. по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ и п. "б" ч. 4 ст. 131 УК РФ указание на использование беспомощного состояния потерпевшей, назначенное наказание смягчила".

Аналогичные выводы были сделаны апелляционной инстанцией Новосибирского областного суда по делу № 22-484/2023 (22-7835/2022), где мне удалось доказать ошибочную квалификацию преступления, добиться оправдания осуждённого по по п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ и освободить его из заключения.

Подводя итог, хочу обратить внимание на то, что чрезмерная уверенность в анонимности сети "Интернет" может привести на скамью подсудимых. В моей практике было дело, когда на скамье подсудимых оказались люди разместившие сайт с порнографическими картинками в "Даркнете". Да, они допустили ошибку, и всего лишь на момент вышли из тени "Даркнета" – но факт остаётся фактом. В делах по 242.1 УК РФ, где будет доказано в суде, что на изображении дети, не достигшие 14 лет - на условное осуждение можно не рассчитывать.

Желая поднять свою самооценку, выставив порно или сведения о чужой частной жизни на всеобщее обозрение, подумайте – как высока будет ваша самооценка в местах лишения свободы. Стоит ли оно того?

 

Обнавлено 11.01.25 г.