Распространение порнографического материала в сети "Интернет". Особенности защиты по ст.ст. 242, 242.1 УК РФ.

 

"Геннадий сел за рисованье, а Иннокентий за статью.
Такие дни сейчас настали, за что угодно можно сесть".

 

В 2018 году, на этой странице, я разместил публикацию о практике уголовных дел связанных с распространением порнографии и дал юридические советы как себя защитить при уголовном преследовании. Многим клиентам данные советы помогли остаться на свободе и даже получить оправдательные приговоры. Доказательством этого является моя судебная практика, которая была по ст.ст. 242, 242.1 УК РФ. Некоторые сайты не погнушались плагиатом, и всё ещё выдают мою публикацию за свой опыт.

В 2022 году произошли изменения в уголовном законе, в результате чего изменился и правоприменительный подход при рассмотрении подобных дел. Всё это время, в разных регионах страны, я неоднократно осуществлял защиту по таким делам. С учётом полученного опыта возникла необходимость редактирования публикации и её продолжение.

Сам по себе незаконный оборот порнографии в интернете возможен несколькими путями:
- путём прямой пересылки фото- и видеоизображения конкретному адресату;
- путём размещения в социальных сетях;
- путём распространения ссылки для скачивания;
- онлайн демонстрации сексуальных сцен.

Определяя позицию защиты, адвокату и самому подзащитному, необходимо обратить внимание на следующие моменты.

проведение ОРМ в интернете

 

1. ОРМ, как основание возбуждения уголовного дела.

Основанием для возбуждения уголовного дела такой категории, как правило, является результат оперативно-розыскных мероприятий (далее ОРМ).

После установления факта незаконного оборота порнографической продукции, с помощью специального программного обеспечения, оперативные сотрудники определяют IP адрес устройства, с которого происходила раздача порнографического материла в интернете. Установить через провайдера абонента, которому принадлежит IP адресу, не составляет особого труда. Результаты оперативно-розыскной деятельности (далее ОРД), полученные органом дознания, являются основанием для возбуждения уголовного дела.

В соответствии со статьей 89 УПК РФ результаты ОРМ могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу только в случае их предоставления оперативным органом в установленном законом порядке. Такой порядок предусмотрен инструкцией "О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд" (утв. Приказом МВД РФ, МО РФ, ФСБ РФ, ФСО РФ, Федеральной таможенной службы, СВР РФ, ФСИН, Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков, СК РФ от 27 сентября 2013 г. N 776/703/509/ 507/1820/ 42/535/ 398/68).

Не буду останавливаться на порядке предоставления – он прописан в инструкции, но обращу ваше внимание, что полученный следователем от оперативного органа материал (если он используется в качестве доказательства), должен быть осмотрен и приобщён к уголовному делу, в порядке устаноленном статьями 81, 177, 180 УПК РФ.

2. Предварительное следтвие.

В соответствии со статьями 150, 151 УПК РФ, предварительное расследование преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ (незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов), осуществляется в форме предварительного следствия следователями полиции. Предварительное расследование преступления, предусмотренного статьей 242.1 УК РФ (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних), и в иных случаях, когда потерпевшими являются несовершеннолетние, не достигшие 18 летнего возраста - осуществляется в форме предварительного следствия следователями Следственного Комитета РФ.

Руководствуясь статьей 73 УПК РФ, в ходе предварительного расследования, органы следствия и дознания, обязаны доказать событие преступления и виновность лица в совершении преступления.

С целью установления виновности, органы следствия и дознания, предпочитают получать признательные показания подозреваемого и явку с повинной. Для этого, подозреваемый задерживается рано утром (когда ещё находиться в постели), пока ещё он растерян, и подвергается моральному воздействию на предмет необходимости во всём признаться (как правило, под диктовку) и дать явку с повинной (тоже под диктовку). Существуют даже так называемые "рекомендации и наставления" следователям для получения таких показаний. Так в "Вестнике Волгоградской академии МВД России" № 3 (38) 2016, была опубликована статья В.А. Шаркова "Особенности допроса подозреваемого в незаконном распространении порнографических материалов посредством информационно-телекоммуникационных сетей", где на ст. 121 Вестника, автор прямо указывает (рекомендует следователям к действию): "Необходимо учитывать, что на поведение подозреваемого большое влияние оказывает внезапность задержания или применения меры пресечения. Это вносит дезорганизацию в его эмоционально-волевые и мыслительные процессы, вызывает состояние возбуждения, растерянности и страха, которые затрудняют реалистическую оценку ситуации".

"Медвежью" услугу для подозреваемого оказывают защитники, которые не имеют опыт работы по таким делам, и которые видят единственный способ защиты - склонение подозреваемого к признательным показаниям для смягчения наказания.
И здесь главное для подозреваемого - сохранить хладнокровие и отказаться от дачи показаний до тех пор, пока рядом с ним не будет адвокат, которому он доверяет, и который знает, как организовать защиту по делу. О том, что необходимо делать, и какие права у подозреваемого, я уже рассказывал на страницах своего сайта.

Бывают случаи, когда на устройстве подзащитного нет тех файлов, которые, якобы, были обнаружены в результате проведения ОРМ, поэтому очень важно для определения позиции защиты дождаться результатов компьютерно-технической экспертизы, воздержавшись от дачи показаний до ознакомления с экспертизой. Иначе потом долго и сложно предстоит доказывать, что подобных файлов и не было у подзащитного.

Если же это произошло, и такие показания были получены органом предварительного следствия, необходимо воспользоваться тем, что, как правило, такие показания поверхностны и неконкретны по событиям совершения преступления, а значит, есть возможность позже такие показания корректировать.

Определяя позицию защиты, нужно учитывать, что виновность подзащитного отсутствует, если:
- доступ к компьютеру был у несовершеннолетних лиц (членов семьи подозреваемого), которые могли этим воспользоваться, скачивать и распространять запрещённые к обороту файлы (уголовная ответственность за совершение подобных преступлений наступает с 16 лет);
- доступ к компьютеру имело постороннее взрослое лицо;
- распространение запрещённого материала осуществлялось с выделенного подозреваемому iр – адреса, но с устройства, подключенного неизвестным лицом к роутеру подозреваемого посредством беспроводной сети Wi-Fi;
- посредством воздействия вредоносных программ (вирусов) обеспечивающих дистанционное управление устройством помимо воли подозреваемого, либо с использованием программного устройства изменяющего iр – адрес.
Последние два обстоятельства необходимо учитывать, если на электронных носителях подзащитного не были обнаружены интересующие следствие материалы.

В ходе расследования уголовного дела, следователь производит обыск жилища подозреваемого и изымает компьютерную технику и телефоны.

По делу назначаются ряд экспертиз:
- компьютерно-техническая, на предмет наличия на электронном устройстве конкретных файлов (ранее установленных, как порнографические распространяемые в сети "Интернет");
- психолого-психиатрическая экспертиза обвиняемого;
- искусствоведческая, с целью определения признаков порнографии в скаченных файлах;
- экспертиза по определению возраста человека, для определения наличия квалифицирующего признака по статьи 242.1 УК РФ – возраста несовершеннолетнего.

В ходе предварительного следствия допрашивается:
- подозреваемый - по обстоятельствам пользованием электронным устройством, доступа к нему третьих лиц, обстоятельств и мотива скачивания запрещённого материала;
- собственник жилища, в котором находилось изъятое электронное устройство - по обстоятельствам подключения к сети интернет, доступа к электронному устройству третьих лиц;
- работник компании интернет-провайдера - по обстоятельствам предоставления услуг и подключения к интернету;
- понятые, присутствовавшие при проведении ОРМ - по обстоятельствам проведения оперативных мероприятий. Совокупность перечисленных доказательств и является основанием для предъявления обвинения и передачи уголовного дела в суд.

3. Исследование содержания изъятого материала на предмет порнографии.

Законодательством России понятие порнографии не определено - существуют только общепринятые определения. Так, согласно Википедии, порнография - это отображение сексуального поведения в литературе, изображениях, скульптурах, фильмах и др. с целью вызвать сексуальное возбуждение.
В отличие от эротики, которая представляет собой "облагороженный и представляемый, как духовное влечение инстинкт продолжения рода", а в искусстве "служит воплощением одухотворённости сексуальных отношений людей", для порнографии свойственно:
- непристойное, вульгарное и безнравственное изображение или же словесное описание полового акта (половых актов), с целью достичь сексуального возбуждения;
- намеренное сосредоточение внимания на половых органах участников, во время совершения ими сексуальных действий, с подробным описанием последних;
- отсутствие изображения или описания душевных переживаний человека и его естественной сексуальности;
- внушение стереотипов девиантного поведения: сексуальная вседозволенность, распущенность, безответственность и жестокость.

Федеральным законом от 23.06.2016 N 199-ФЗ было внесено примечание в статью 242.1 УК РФ, согласно которому, под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:
- полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;
- несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;
- полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием;
- совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.

Для установления факта наличия порнографии, следственные органы привлекают специалистов в области культуры и искусства, которые дают свое заключение о том, что исследованный материал является порнографическим, так как в нём отсутствует художественный смысл, сюжетная линия, изображены крупным планом половые органы, половой акт совершается в извращенной форме, отсутствуют титры исполнителей.
Для построения защиты необходимо обратить внимание на то, что привлечённые "эксперты" получают денежные средства за счёт МВД или Следственного комитета.
И не всегда эти экспертные заключения имеют обоснованные выводы. Приходится удивляться, какой бред готовы подписать такие "специалисты" за бюджетные деньги.

4. Определение возраста лица, изображённого на фото- и видео изображении.

Ещё один важный этап при расследовании такой категории дел.
Если на выявленной порнографии можно идентифицировать личность, которая изображена – это облегчает определение возраста лица и соответственно – квалификацию преступления.
Идентификация лица позволяет установить по делу потерпевшего и дополнительно квалифицировать действия связанные с незаконным оборотом порнографических материалов по ч. 2 – 4 ст. 135 УК РФ, п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ, ст.ст. 137, 242.2 УК РФ.
Но в любом случае, по делу назначается, и проводится экспертиза.

Подробно о нюансах и законности такой экспертизы я уже рассказывал в статье "Детское порно и уголовное наказание", и повторяться не буду.

 

Консультация: Порнография и развратные действия. Квалификация и совокупность преступлений по ст.ст. 242, 242.1, 242.2, ст. 135, 137 и п. "б" ч. 4 ст. 132 УК РФ

 

Обновлено 11.01.25 г.