Защита обвиняемого на предварительном следствии.

 

"Дело не в том, что вы ЗНАЕТЕ,
а в том, что вы МОЖЕТЕ ДОКАЗАТЬ".
(из к/ф "Законопослушный гражданин")

 

В зависимости от профессионализма адвоката, обстоятельств дела и желания подзащитного, тактика защиты выбранная по уголовному делу может быть как активная - направленная на доказывание невиновности и уменьшение объёма предъявленного обвинения, так и пассивная - направленная только на смягчение наказания.

Безусловно, заключение досудебного соглашения с прокурором или признание вины в полном объёме - это тоже тактика защиты, хоть и пассивная. Насколько она обоснована и не вредит ли самому подзащитному, это отдельный разговор.

Но в этой статье я хочу рассказать об активной защите на предварительном следствии. О тех методах защиты, которые ведут к оправдательному приговору. И об этапах такой защиты.

Планируя линию защиты по уголовному делу важно понимать - какой результат может быть итогом выбранной тактики.

В уголовном процессе результат работы адвоката может быть следующим.

Оправдательный приговор или прекращение уголовного дела по реабилитирующим обстоятельствам (отсутствие события преступления, отсутствие состава преступления) – самая желанная цель для стороны защиты.
Такого результата можно добиться при условии, если будет доказана непричастность обвиняемого к совершению преступления, либо будет отсутствовать в его деянии состав преступления.
Дополнительным фактором для оправдательного приговора, является незаконность ряда оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, которые во время судебного процесса могут быть признаны недопустимыми доказательствами, и будут исключены из числа доказательств стороны обвинения, что автоматически лишает сторону обвинения возможности ссылаться на такие доказательства, а при удачном стечении обстоятельств, ставит под сомнение и законность возбуждения такого дела.
Изменение квалификации преступления на более мягкую; уменьшение объема предъявленного обвинения; уменьшение объёма причинения вреда и ущерба. Это возможно в случае неправильной квалификации совершенного деяния, либо излишне вмененных обвиняемому преступных действий и размера причинённого преступлением ущерба (вреда).
Прекращение уголовного дела по нереабилитирующим обстоятельствам, на стадии предварительного следствия или в суде.
Заключение досудебного соглашения, в результате которого обвиняемый, в обмен на сотрудничество с органами следствия и признание своей вины, получает мягкое наказание в отличие от остальных соучастников преступления.
Смягчение наказания в суде, путём представления суду доказательств, подтверждающих обстоятельства предусмотренные ст. 61 УК РФ, для назначения мягкого наказания подсудимому.

Уголовный процесс.

Необходимо понимать, что желаемый результат может меняться в зависимости от тех доказательств, которые удалось собрать следствию, и от эффективности мероприятий проведённых стороной защиты.

Активная защита обвиняемого на предварительном следствии строиться в несколько этапов. В зависимости от категории уголовных дел (причинение тяжких телесных повреждений, убийство, совершение преступлений против половой неприкосновенности, мошенничество, кража, разбой, незаконный сбыт наркотических средств и т.д.), будет меняться тактика защиты, но этапы защиты остаются прежними.

На стадии предварительного следствия защиту я разбиваю на несколько этапов.

1. Сбор информации по уголовному делу.

Невозможно выработать оптимальную позицию защиты, если адвокат не будет обладать максимальной информацией по уголовному делу.

Сбор информации осуществляется путём:
- ознакомления с материалами следствия, представленными в суд для избрания и продления меры пресечения в отношении обвиняемого;
- ознакомления с материалами, на основании которых, был санкционирован обыск в жилище;
- беседы с подзащитным;
- опроса свидетелей, показания которых могут иметь значение для дела;
- ознакомления с результатами следственных действий, проведенных органом предварительного следствия с участием подзащитного (протоколы задержания, досмотра, допросов, очных ставок и опознаний; постановления о назначении экспертиз; заключения проведенных экспертиз);
- иных методов получения гласной информации.

Почему это необходимо? В материалах, представленных в суд, может содержаться информация, о которой даже сам обвиняемый не догадывается (результаты оперативно-розыскных мероприятий, планы и результаты следственных действий, показания свидетелей, потерпевших и соучастников).

Судебное разбирательство, при избрании меры пресечения, носит, как правило, формальный характер. При избрании меры пресечения подзащитный находится в шоке и неспособен объективно воспринимать реальность происходящего, а суд не оглашает содержание материалов, представленных органом предварительного следствия, ограничиваясь просто их перечислением. При таком процессе обвиняемый может и не понять, какие доказательства его виновности есть у стороны обвинения. Поэтому, защитнику важно в первую очередь, ознакомиться с тем, что есть у следствия, чтобы в дальнейшем, уже предметно, общаться, как с самим подзащитным, так и с другими участниками уголовного дела.

Из практики. Молодой человек обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ – незаконное распространение наркотических средств. Вступив в дело на стадии очередного продления меры пресечения в виде содержания под стражей, я, из материалов представленных в суд органом следствия, ознакомился с результатами ОРМ. При ознакомлении с материалом мне удалось узнать, что главным доказательством совершённого преступления моим подзащитным являются показания свидетеля – лица, употребляющего наркотики, в отношении которого возбуждено другое уголовное дело, также связанное с незаконным оборотом наркотических средств.
Установив личность данного свидетеля и выяснив у него, что показания по нашему делу им даны в результате психологического давления по делу, где обвиняемым является он сам - было принято решение, предоставить этому свидетелю адвоката. После того, как адвокат стал осуществлять его защиту, свидетель перестал находиться под давлением сотрудников полиции. Фактически, этот свидетель стал свидетелем нашей защиты, и дал показания, благодаря которым, удалось доказать невиновность моего подзащитного, и прекратить уголовное дело на предварительном следствии. Необходимо отметить, что и уголовное дело, в отношении этого свидетеля, завершилось благополучно - у него из обвинения был исключён один эпизод приобретения наркотических средств, и суд приговорил его к лишению свободы условно.

2. Организация круговой защиты обвиняемых.

Данный этап относится к групповым делам, когда по делу проходят несколько обвиняемых.

При задержании группы лиц, следствие пытается найти «слабое звено» - человека, который начнет сотрудничать с правоохранительными органами. Такой человек не только даст показания по уголовному делу, но ещё в обмен на обещание следователя о смягчение наказания - даст показания, которые угодны следствию. Часто такой "уловкой" является досудебное соглашение, заключая которое, виновное лицо не только получает смягчение наказания, но и имеет возможность исказить свою роль в совершённом преступлении, показывая себя с более положительной стороны.

В этом случае очень важно, чтобы у всех обвиняемых были грамотные адвокаты, которые доверяют друг другу, что позволит выстроить общую позицию, в интересах всех подзащитных, а "не бежать на перегонки к следователю" с ходатайством о заключении досудебного соглашения.

Если обвиняемый думает, что его адвокат самый опытный, а значит его защита самая лучшая и его не волнует судьба остальных обвиняемых - он фатально ошибается. В групповых делах это не так. Наоборот, в групповом деле даже важнее, чтобы грамотный адвокат защищал более слабого моральным духом обвиняемого. Даже если у такого обвиняемого и у его родных нет необходимых денежных средств, чтобы заключить соглашение с опытным адвокатом - этот вопрос должен быть решён. Без согласованной работы адвокатов и общей позиции подзащитных, эффективно организовать защиту группы лиц будет затруднительно.

Из практики. Группа лиц подозревалась в контрабанде наркотиков. Женщина курьер, была задержана и в присутствии адвоката по назначению дала признательные показания. Остальные соучастники преступления, отказались обеспечить её защиту, посчитав, что она "недостойна" того, чтобы они помогли ей нанять адвоката. Результат – как бы ни старались их защитники, все они были осуждены на длительный срок на основании её показаний.

3. Определение тактики защиты по уголовному делу.

На этом этапе определяется предварительная цель, которую предстоит достичь в ходе выбранной тактики защиты. И действия, которые необходимо для этого предпринять.
К этому этапу можно отнести следующие мероприятия:
- допрос подзащитного. Необходимо согласовать с подзащитным, когда, в каком объеме, и на каком этапе предварительного следствия им будут даны показания;
- допрос свидетелей защиты. Необходимо установить перечень свидетелей защиты и момент представления их показаний;
- назначение экспертиз по делу. Необходимо определить, какие экспертизы, по каким вопросам и в каких экспертных учреждениях следует назначить;
- привлечение специалистов.  Необходимо определить специалистов для разъяснения вопросов требующих специальных познаний и проведения соответствующих исследований;
- иные следственные действия, результаты которых, могут опровергнуть предъявленное обвинение (очные ставки, дополнительные допросы потерпевших и свидетелей, опознание).

В зависимости от предыдущих вышеуказанных этапов, необходимо сформировать позицию по предъявленному обвинению. При этом, важно сохранять хладнокровие, и осознавать, что процесс доказывания может занять много времени. Как бы ни хотелось подзащитному быстрее опровергнуть предъявленное обвинение или выйти из СИЗО, нужно понимать, что поспешно данные показания, могут не только не помочь скорейшему освобождению, а наоборот, будут использованы во вред обвиняемому.

Бывает так, что окончательные показания формируются только на стадии ознакомления с материалами уголовного дела, после изучения всего материала. Поэтому, до ознакомления с материалами уголовного дела на предварительном следствии, обвиняемому следует давать только такие показания, которые, в ходе расследования уголовного дела, невозможно опровергнуть.

Из практики. Обвиняемый в совершении распространения наркотиков был задержан, и допрошен при участии адвоката по назначению. В ходе допроса следователь не установил направленность преступного умысла обвиняемого. Вступив в уголовное дело на стадии предварительного следствия, и выстраивая дальнейшую защиту, мне удалось доказать, что обвиняемый является лицом, употребляющим наркотические средства, и наркотик изъятый в его автомобиле был им приобретён для личного употребления. Это позволило, в части хранения наркотических средств уголовное дело прекратить, переквалифицировав его в административное правонарушение. За сбыт наркотического вещества, в незначительном объёме, обвиняемый был приговорён судом к лишению свободы условно.

4. Ознакомление с материалами уголовного дела в порядке статьи 217 УПК РФ.

Ознакомление с материалами уголовного дела не должно носить формальный характер. Это возможность изучить последовательность и законность каждого шага следствия, начиная с момента выявления преступления.

На этом этапе нужно:
- определить, насколько верна позиция защиты по делу, в соответствии с той, которая была выбрана первоначально;
- окончательно сформировать позицию защиты и тактику, которая будет использована в суде;
- определить ходатайства, которые нужно дополнительно заявить;
- изучить каждый процессуальный документ и каждую подпись, на возможность фальсификации со стороны правоохранительных органов;
- выявить доказательства полученные с нарушением норм уголовно-процессуального закона;
- вместе с подзащитным решить вопрос о выборе порядка уголовного судопроизводства для более эффективного рассмотрения дела в суде.

Из практики. Обвиняемый в распространение наркотиков, признался в предъявленном обвинении под давлением оперативных сотрудников наркоконтроля. Приняв защиту обвиняемого на стадии ознакомления с материалами уголовного дела, я обнаружил нарушения, допущенные при производстве оперативно-розыскных мероприятий. В судебном заседании, доказательства, полученные с нарушением закона, были признаны недопустимыми. Было признано незаконным и возбуждение уголовного дела, так как отсутствовали правовые основания для его возбуждения. Оценив все доказательства, в отношении моего подзащитного, судом был вынесен оправдательный приговор.

Освобождение обвиняемого.

Поэтому, если ознакомление с многотомным уголовным делом было проведено за пару часов, а то и минут (по настоянию и в угоду следователю), адвокат подписал протокол не изучая уголовное дело, не сфотографировав и не сняв с него копию, не обсудив до подписания протокола с обвиняемым позицию защиты в суде – можно считать, что у обвиняемого, в уголовном процессе, просто нет адвоката.

 

Далее: Выбор "хорошего адвоката" - мифы и реальность.

 

Обновлено 08.05.2020 г.